創客閱吧 | 不懂股權架構,幹脆別創業


在創業過程中,股權架構的相關問題是至關重要的,但其實這又是很多創客在創業時沒有考慮的。


何為股權架構?

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誰能成為合夥人

今天講大眾創業萬眾創新,大家都講合夥人,但其實法律的合夥人和法律上的股東是有差別的。合夥人在法律上針對的是合夥企業,包括有限合夥企業和普通有限合夥企業,股東相對應的是公司,所以合夥人和股東在法律上是不一樣的。所以我們這裏講的合夥人是一種俗稱,不是法律意義上的合夥人,實際上是有限公司裏的股東。但因為現在創業火熱,大家有點約定俗成,所以我們今天要講的就是《中國合夥人》裏的合夥人。

所以關於合夥人適合的標準,我看了很多案例之後,自己也總結了一下,認為有3個標準。

第一,要有創業的能力。

第二,要有創業的心態。

第三,要找到一起吃苦堅持的人。

以上幾個標準是大方向上的,涉及到具體的還有以下5個標準:

一、理念要認同,要同舟共濟。

二、資源互補、優勢互補,取長補短。

三、各自能獨當一麵,在某方麵能撐起來。

四、需要背靠背的信任,相互之間沒有什麼顧忌,可以相互托付。

五、共同出資。這個有必要跟大家重點說一下,現在創業注冊公司一般不要注冊資本,但是公司成立以後,可能為了拉某個技術入夥,又因為公司現在沒錢,就以股份的形式,而不要求出資。比如為了先把Demo或者App做起來,不要求技術出資,直接給15%,甚至30%的股份,讓他以技術入股。此外還有一種情況是讓技術先在原先公司待著,等到公司成長、融到資後再辭職,我認為都不可取。

如果是後續加入的合夥人、中途加入的合夥人,那一定要堅持“先戀愛再結婚”的原則。

所以從法律上來講,你可以通過法律文件的方式跟他說清楚,如果做我的聯合創始人,我可以給你什麼樣的待遇,但是這個條件目前還不生效,到一定程度以後才能給你生效。這個時間也就三個月左右,差不多也能完成真正的了解和磨合,這就是所謂的“先戀愛再結婚”。



2
股權的理解和分類

股權有兩種理解,一種比較通俗,就是10%、70%、90%,這是法律登記上的股權。你占有公司多少法律上的股權,就代表這個公司裏有多少比例是屬於你的。


第二種理解叫創業股權。這個不一定完全正確,但可以與大家交流一下。這種股權舉個例子,你我他三個人按照721模式合夥,雖然都有出資,占有20%的股權,但是對不起,這個20%,還隻是在你名下而已。它是一種企業成長的股權,這20%是你的沒錯,但不是說你前期投入了,這個公司就必然成長到什麼階段,每一個企業都是一個成長的過程,都有它的成熟期,也就是企業隻有在成熟階段以後,這個20%才真正是你的。



這具體法律上的股權分類

第一種:實打實的股權,在工商局登記的30%、60%等股權。

第二種:限製性股權。就是你一開始就出資了或享有了,但可能需要在付出多少年之後,才能達到兌現機製。或者企業發展過程中,你轉讓、質押和處理等方麵都會受到限製,這是限製性股權。

第三種:期權,就是期待性的權利。主要是針對企業員工,做一個激勵核心員工、高管,各種VP的方案。



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股權架構原則

涉及到股權架構的基本原則,主要有5點。


第一:公平,貢獻和股比要有正向相關。所以對於CEO來說,你需要清晰知道每個人每個崗位在各個階段的不同,對於貢獻和股權架構設置也就不能一刀切。


第二:效率,主要有三個方麵的考量。首先是資源,比如人的資源,產品、技術、運營和PR,甚至是融資;其次是這個架構要便於公司治理,特別是涉及一些重大決策的時候,能夠在議事規則下迅速做出比較高效、正確的判斷。最後結合第二點,這個股權分配架構需要考慮決策,就是要有一個老大,能讓任何事情決策更加高效。


第三:便於創始團隊對公司的控製,是控製權


第四:有利於資本運作。這個主要涉及兩個層麵:融資和掛牌IPO。


第五:避免均等。很簡單,避免55開,或者333之類的,這種結構非常糟糕。



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股權蛋糕怎麼切

很多人來找我們律師的時候,大都會問合夥人份額怎麼分。我的回答都是標準的,任何一個事業不可能靠幾個合夥人、幾個“O”做起來,一定要靠很多夥伴、VP和高管,包含全體兄弟姐妹。


所以基於共同打拚這一點,考慮問題的思路就不再是怎麼分,而是分給誰。一般來講,我們律師都會根據你的行業,給你一個建議,應該拿多少的期權值出來,比如數據統計,現在一般是10%到16%,或者到20%都有,而奇虎360拿出40%,應該說是比較慷慨的,換個直觀的說法就是,他們公司現在隨便一個高管或者部門主管都是千萬級富翁。


還有一個大家比較熟悉的例子是華為,他們說自己是全員持股,不過法律上講的話隻能叫全員激勵。華為是用現金價值的方式來激勵,而不是實打實將所有的公司員工都作為股東。但這個可以給我們的啟示是,在考慮股權這個蛋糕怎麼切的時候,首先要照顧的是員工份額,留多少才能持續吸引後續的優秀人才加入?這個是需要提前分出來的,那作為律師來講,我們建議10%到20%都正常,15%、12%,在資本市場比較認可的是12%,但比較折中的方式有15%。


第二個需要考慮給新的合夥人預留。剛才說了,不是所有團隊都能從剛開始的時候就找到齊整合適的創業團隊,中間還會有各種各樣的聯合創始人需要引進。一般我們會根據測算建議你先預留15%,會相對合理一些。


所以扣除了以上預留的兩部分,才是創始合夥人的股權份額。



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創始合夥人的份額分配

企業剛創立就給它估值,哪怕是通過資本市場去估值。比如一個互聯網項目,注冊資本是100萬,剛開始的估值是500萬,去融天使的時候估值1200萬,這種情況下你出資30萬,就隻能占6個點。這是第一個需要考量的因素。


第二個因素是要有一個老大,即CEO,對公司有更多擔當和責任,特別在前期是為了決策效率。企業的發展與CEO的能力直接掛鉤,所以CEO在一個創業項目一定要大股,始終能夠控製住這家企業。


接下來就需要考慮合夥人了,這個需要多方麵綜合考量,因為在企業發展過程中各有優勢,有資金、資源、專利、創意、技術、運營和個人品牌等。而資源的話,包括融資的資源、數據的資源等,在前期會很重要。


每個階段大家都要科學地評估,有個全麵的認識,現在的互聯網創業跟以前的創業確實不一樣,有很多不確定性,但是在合夥人問題上,在項目規劃裏,平衡了各種資源、人才和發展階段之後的科學評估,會比較適合。


第四個方麵就是要在合夥人股權分配上有一個明顯的梯次。在剛才講過的不要均等的基礎上,實現梯次,這種梯次不是CEO60%,剩下的40%,還有三個人,每個人13.33%,這也不行。比如CEO老大、CTO是老二,然後依次各種“O”,按照20、15、10,或者15、12、8、5這種梯次,會在以後方便很多。


提問/回答/建議

:我們項目融資現在已經A輪了,需要吸納一個聯合創始人、一個非常厲害的CTO進來,那該給多少股份合適?


:這樣的問題,我一般都會先問這個人進來的具體作用是什麼?能不能用錢來解決,接著才會看輪次。在北京,產品還沒有就引起CTO,給人15%-20%是正常的;天使輪之後,產品已經有Demo了,那這個CTO可能要在股份上打五折了,原來15%,現在隻能是8%、6%,或者5%;在A輪以後,就可能隻給3%-5%了;如果到了B輪,可能就隻給期權了。所以這就是剛才講到的,股權都是動態分配的,你要根據你的階段不斷做評估,因為你的融資階段不一樣,企業的估值也是不一樣的。

  

建議:CEO給50%-60%都是正常的,但是聯合創始人,不管有多少個人,一定不要加起來超過30%,你還需要預留10%-20%的職權期,這算比較科學的股權架構結構安排。


6
股權架構的法律設計

就互聯網創業來講,股東協議應該有這麼幾個機製:

第一:股權兌現機製,也叫股權成熟機製。比如剛才講到,我這個項目成熟期是4年左右,我在裏麵占20%的股權,但是在這過程中我認為太辛苦,無法再堅持下去,無論是迫於生活壓力、失去興趣還是什麼原因,反正我不再跟著一起玩了。這個時候出現的問題是:我要走了,但工商局登記裏,我的名下還有20%的股權,這如果一直到上市IPO,對於其他人是不公平的。


對於股權兌現機製,它的核心就是:登記在工商局的股權是你的,但一定不是一成不變的,需要按照時間和階段的發展,你個人對公司的付出來不斷評估兌現。


以上是第一個機製:涉及回購。另外需要考慮的第二個機製是股權的動態調整。比如公司未來是要往雲計算、大數據方向發展的,但現在還不會到那個層次,相關的人需要成長,那就可能涉及到我給技術本來是10%,但是現在先給5%,等到你也能達到再給5%,或者你達不到就用這5%來給別人。所以這個是一個動態的可調整的機製。


第三種情況是離婚,股東裏有夫妻離婚,因為夫妻離婚涉及到共同財產的分割,就會導致公司相應變動,所以關於離婚可能要有提前的約定,一種是誰創業歸誰,你這個項目與配偶無關。


第四種情況是繼承,這個一般不會被關注,但是又很常見,比如股東去世之類的,他的繼承人就會成為股東,但是如果繼承人和這個項目不對路,聊不來,那可能就會影響公司的決策和發展。所以對於繼承相關的情況,協議裏也應該有一些權益可以清算的條款,這樣會比較科學。


第五種情況是犯罪,就是創業項目中的創始人因為各種工作的原因或者個人的原因犯罪,如果這些犯罪可能影響到項目後續的資本運作,或者是因為被關押導致公司決策受限,那也要在股東協議中考慮到。



控製權


1
控製權分為哪幾類?


第一種:絕對控製,占股三分之二以上。因為《公司法》規定,公司重大事項,比如涉及修改公司章程、公司合並、分類、解散等,這些重要情況是必須要三分之二以上來同意的,這是叫絕對控製。


第二種:相對控製,有兩種方式,一種是占股50%以上,另一種是有很多股東,我相對占股最多。不過常規情況下第一種方式比較常見,所以很多創業公司創始人的占股往往是51%。


第三種:一票否決權,比如占股34%,雖然沒有51%,也沒有67%,但有些情況下必須2/3以上通過的話,我占股34%,那其他人占股66%就沒用。所以這是一種非常直接、簡單粗暴的方法,在表決上擁有絕對話語權。


2
控製權具體可以怎樣來實現呢?


第一種:代持,比如昨天還有一個項目來谘詢,有8個創始人,占股差不多,最大懸殊也就3個點。這種情況下,比較直接的方法就是讓某個人,或者CEO代持。但我個人是非常不建議代持的,因為代持有幾個問題:給CEO代持或讓某個人代持,人什麼時候沒了都不知道;涉及道德風險。


第二種:表決權委托,比較常見於美國。表決權委托就是你讓我給你代持我不幹,但表決權可以給你,委托你來幫忙投票。


第三種:AB股,也叫牛卡計劃,也可以叫雙股權,是舶來品。簡單講就是公司裏存在兩種股權,但工商意義的性質是一樣的,隻是表決權不一樣。具體來說,我雖然占股30%,實現不了控製,但是我如果要求在表決權上放大,那也能實現對公司的控製。所以總結來說,就是股票所有權和投票權分離,放大自己的表決權。


第四種:持股平台,這個是律師比較推薦的。剛才說到代持不靠譜,一個重要原因就是投票權委托有時候可以撤銷,並且是隨時可以撤銷,不是很方便。這個時候我們可能會做一個持股平台來實現控製,就是把一些零散、小額的股權集中起來實現投票權,或者有些人占股30%,可以放一部分進來到持股平台裏。持股平台主要有兩種方式,一種是有限公司,一種是有限合夥。從法律的角度,我們建議還是放在有限合夥企業中,因為治理方便,基本是GP(管理合夥人)說了算,其他人隻要負責做就行。


提醒

持股平台的地點選擇也很重要,因為現在來講北京工商部門是不允許設置什麼股權投資企業、亂七八糟的PE公司的。不過話說回來,全國很多地方也能注冊,而且有不同的優惠政策,不同地點的優惠是不一樣的,比如新疆、廈門自貿區和天津等,可以多方考慮一下。



3
公司創始人有哪些特殊權利?

第一:一票否決權。比如下列事項必須經過創始人、股東誰誰誰的同意,才能通過,這個就是一票否決權,是一種強有力的保有控製權的方式。


第二:董事提名權。類似的可以借鑒阿裏巴巴的合夥人製度,比如說董事會一般是奇數,設立的董事會至少是3個人,所以可以約定,創始人可以有權提名一半以上的董事會的董事人選。


第三:董事長的任命權。不僅可以提名董事,還可以提名董事長人選。

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