幹貨!公司股權轉讓必須注意的30個法律問題




一、股東股權轉讓包括哪些權利的轉讓?

答:股權轉讓後,股東基於股東地位而對公司所發生的權利義務關係全部同時移轉於受讓人,受讓人因此成為公司的股東,取得股東權。因此股權轉讓所包括的權利是股東權的全部內容:比如1.發給股票或其他股權證明請求權;2.股份轉讓權;3.股息紅利分配請求權:4.股東會臨時召集請求權或自行召集權;5.出席股東會並行使表決權;6.對公司財務的監督檢查權;7.公司章程和股東大會記錄的查閱權;8.股東優先認購權;9.公司剩餘財產分配權;10.股東權利損害救濟權;11.公司重整申請權;12.對公司經營的建議與質詢權等。


二、股權的各項權利可以分開轉讓麼?

答:不能。股權的實質是基於股東身份而對公司享有的一種綜合性權利。股權的轉讓即是股東身份的轉讓,股東權利內容中的各項權利不能分開轉讓,在實踐操作上也無法實現。


三、股東資格如何取得?

答:股東資格可以由以下幾種方式取得:(1)、出資設立公司取得;(2)、受讓股份取得;(3)、接受質押後依照約定取得;(4)、繼承取得;(5)、接受贈與取得;(6)、法院強製執行債權取得等;在一般情形下股東資格的取得就等於股東身份的取得。但特殊情況下,比如公司章程有特別限製性約定,取得股東資格不等於就一定取得股東身份,要經過一定程序後才能最終確定。


四、股權轉讓並辦理股東變更登記後原股東是否有權主張轉讓之前的利潤分紅?

答:不能。股權轉讓並辦理股東變更登記後,原股東即喪失股東資格,不得主張包括分紅權在內的任何股東權利。但在股權轉讓合同中另有約定的除外。


五、公司可以回購公司股東的股權麼?

答:公司隻能在特定情況下收購股東的股權。 對於有限責任公司,有下列情形之一的,對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權:


(一)公司連續五年不向股東分配利潤,而公司該五年連續盈利,並且符合本法規定的分配利潤條件的;


(二)公司合並、分立、轉讓主要財產的;


(三)公司章程規定的營業期限屆滿或者章程規定的其他解散事由出現,股東會會議通過決議修改章程使公司存續的。 自股東會會議決議通過之日起六十日內,股東與公司不能達成股權收購協議的,股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內向人民法院提起訴訟。(公司法第75條) 對於股份有限公司而言,公司不得收購本公司股份。


但是,有下列情形之一的除外:(一)減少公司注冊資本;(二)與持有本公司股份的其他公司合並;(三)將股份獎勵給本公司職工;(四)股東因對股東大會作出的公司合並、分立決議持異議,要求公司收購其股份的。公司因前款第(一)項至第(三)項的原因收購本公司股份的,應當經股東大會決議。公司依照前款規定收購本公司股份後,屬於第(一)項情形的,應當自收購之日起十日內注銷;屬於第(二)項、第(四)項情形的,應當在六個月內轉讓或者注銷。公司依照第一款第(三)項規定收購的本公司股份,不得超過本公司已發行股份總額的百分之五;用於收購的資金應當從公司的稅後利潤中支出;所收購的股份應當在一年內轉讓給職工。另外,公司不得接受本公司的股票作為質押權的標的。


六、公司股東可以退股麼?

答:不能。公司成立後,股東不能退股隻能依法轉讓。隻有在幾種法定情況下,股東可以請求公司收購其股權。(公司法第75條)但這不屬於退股,是特定意義的轉讓股權。


七、公司章程可以限製股權轉讓麼?

答:有限責任公司的章程可以限製股權轉讓,但不得違反法律強製規定(公司法 第72條)。股份有限公司的章程不可以做出限製性規定。


八、公司現有股東之間可以自由轉讓股權麼?

答:有限責任公司股東之間可以依公司法規定自由轉讓股權。股份有限公司的股東間進行股權轉讓應當在依法設立的證券交易場所進行或者按照國務院規定的其他方式進行。


九、股權轉讓協議何時生效?

答:股權轉讓合同自成立時生效,對股權轉讓的雙方發生法律效力。


十、股權轉讓的價格一定要與相應的出資額相一致麼?

答:不一定。股權轉讓價格確定的原則是在不損害國家和第三人及公司和其它股東的合法權益的條件下,由轉讓雙方協商確定。與相應的出資額相一致是確定轉讓價格的參考方法之一。


十一、沒有約定股權轉讓價格的股權轉讓協議是否有效?

答:轉讓價格是股權轉讓協議的實質性條款,沒有約定股權轉讓價格的協議因缺乏主要條款而無效。但雙方協商補充條款的或特別約定的比如:贈與等,則該協議仍然有效。


十二、實際投資者能否以自己的名義與受讓方簽署股權轉讓協議?

答:可以,但這種轉讓協議不能直接對公司發生效力,必須要有公司的注冊股東配合簽定相應的股權轉讓協議。如遇爭議,則首先要確立實際投資人的股東地位後才能使股權轉讓協議有效。


十三、股東會通過同意股權轉讓的協議但事後原股東反悔不簽署股權轉讓協議怎麼辦?

答:視為股權轉讓協議沒有成立。但如果造成擬股權受讓方實際損失的,可追究反悔方締約過失責任。


十四、 一個有限公司的48個股東與受讓方簽署了一份股權轉讓合同,也全部接受了股權轉讓的價款,但尚未辦理工商變更登記,現在部分股東反悔,提出該合同無效可以嗎?仍然同意股權轉讓的股東的股權轉讓合同有效嗎?

答:合同自成立時生效,股權轉讓協議並不以工商變更登記為生效要件,因此,經合法程序簽署的股權轉讓合同已經生效,股東的反悔並不構成其無效,仍同意股權轉讓的股東的轉讓合同當然有效。


十五、多個股東的股權轉讓合同可以在一個合同上簽署還是分別與受讓方一對一的單獨簽署呢?

答:可以。法律對此種情況並無限製性規定,隻要多個股東同意合同的內容和簽署形式,是可以在一個合同上簽署的。

十六、股權轉讓可以約定公司的債權債務由誰承擔嗎?

答:可以約定。但債權債務的概括轉移應取得相對一方的同意方能生效。


十七、出資沒有實際到位、或者到位後抽逃資金的股東可以進行股權轉讓嗎?

答:可以。因為出資沒有實際到位、或者到位後抽逃出資的股東也具有股東資格。股東轉讓其股權是股東權內容之一,凡具有股東資格的股東都可行使該項權利。但該出資沒有實際到位、或者到位後抽逃的股東在轉讓股權後仍應對公司或債權人承擔補足出資的責任。


十八、股東把股權轉讓的受讓款用於補足該股東未實際出資到位的注冊資金嗎?

答:如果受讓方在受讓股權時不知原股東有此情況,則不應承擔補足責任;如果已經知道,則應承擔補足責任。


十九、辦理股權轉讓變更登記時新股東還要出資驗資嗎?

答:不需要。


二十、股東會決議通過後部分股東不執行怎麼辦?

答:如果屬於股權轉讓性質並已經實際交付股權的,可以向法院提起訴訟,請求對該部分股權強製執行公司登記手續或要求該部分股東賠償因不執行股東會決議而導致的經濟損失。



二十一、股權轉讓時出讓股東已經全部接收了受讓方的股權轉讓價款並進行了公司財務、管理等項交接但工商變更登記前可以視為股權轉讓合同已經實際履行了嗎?

答:協助進行工商變更登記是轉讓合同義務的一部分,但並非主要義務。在出讓股東已經全部接收了受讓方的股權轉讓價款並進行了公司財務、管理等項交接後,可認為合同已經實際履行。受讓方可以要求公司或出讓人協助辦理工商登記手續,如果受阻可以以公司或出讓人為被告或共同被告向法院提起訴訟。


二十二、股權轉讓糾紛中,對方聘請的律師來調查時一定要配合嗎?索要相關資料時一定要提供嗎?

答:1、不需要。如果對方律師沒有法院發出的調查令,對其調查可以不予配合。 2、不需要。如果對方律師沒有法院發出的調查令,對其調查行為可以不予配合。


二十三、股權轉讓糾紛中要求律師100%保證打贏官司才聘請,科學嗎?這樣是否能夠找到專業律師?

答:律師不得承諾案件的判決結果。(《律師執業行為規範(試行) 》[2004]律發字第20號第16條)這樣的要求是不科學的,也不能找到專業律師。


二十四、 兩人股東公司,其中一人故意躲著不出來,股權轉讓能否進行下去?

答:公司股東需對外轉讓自己股權時,首先要征得過半數的股東同意,如果對方故意躲起來說明他有可能不同意轉讓,也可能故意阻止股權的轉讓。在一方故意躲起來不接書麵通知情況下,因為《公司法》對“書麵通知”送達方式沒有具體規定,怎麼界定“其他股東自接到書麵通知之日?”在對方躲起來“無法送達”情況下決意轉讓股權的股東,我們認為可以尋求法律救濟,要求法院“公告送達”,或其他能夠證明已經將“書麵通知”送達其他股東的方法,比如:雙掛號信等。如果其他股東在法定時間段內不答複,即依法視為同意轉讓。另外如果公司章程有特別約定的,隻要該約定不違反法律禁止性規定的就可以從約定,從而把股權轉讓進行下去。


二十五、大股東不同意小股東轉讓股權或故意刁難其股權轉讓怎麼辦?大股東欺壓小股東,即不開股東會又長期不分紅怎麼辦?

答:股權可以依法轉讓是公司法基本原則,依據《公司法》第七十二條規定,大股東如果不同意小股東轉讓股權的,“應當購買該轉讓的股權,不購買的,視為同意轉讓。”如果故意刁難其股權轉讓的,還可以依法起訴至法院,通過司法途徑解決。 依據《公司法》相關規定,掌控公司的大股東如果違反法律、行政法規或者公司章程的規定,損害股東利益的,股東可以向人民法院提起訴訟。因此如遇到大股東欺壓小股東,不開股東會又不分紅,小股東完全可以依法起訴維護自己的合法權益。


二十六、 股東一方即不來開股東會也不願轉讓股份,使公司運營陷入僵局怎麼辦?

答:首先要看這個是大股東還是小股東,如果是小股東不來開股東會會,表示他放棄股東的權利,隻要在程序上沒有過錯,一般對公司的運營沒有實質性影響。如果是大股東則要看其是否損害了其他股東的利益和公司利益,一般大股東處在控股地位,不會故意損害自己的利益,如果其故意不參加股東會則有可能使公司運營陷入僵局,此時小股東或其他股東有權利依據《公司法》第四十一條規定,自行召集和主持股東會。如果大股東及他委派的高級管理人員故意損害其他股東利益的,其他股東還可以依《公司法》第一百五十三條規定對其提起訴訟,尋求司法救濟。


二十七、糾紛股東一方將公司公章分別把持在自己一方不肯交出來又不使用怎麼辦?

答:遇到此類公司內部權利糾紛,首先應該依據公司《章程》召開股東大會或臨時股東會議,協商解決。如果無法召開股東會則可以尋求司法救濟即訴訟解決。重新刻一枚公章不能從根本上解決股東之間的爭議。


二十八、掛名股東故意侵犯“隱名”股東利益怎麼辦?

答:掛名股東如果故意侵犯“隱名股東”利益,作為隱名股東首先要對外界確立其實際“股東”的地位,這種法律風險隱名股東在一開始就應該有所預防,如果沒有特別書麵約定的話,就隻能通過訴訟解決。 在訴訟前首先要確定以下幾點:同時符合下列3個條件的,可以確認實際出資人(隱名股東)對公司享有股權:1、有限責任公司半數以上其他股東明知實際出資人出資。 如在公司設立時一起簽訂內部協議並實際出資;2、公司一直認可其以實際股東的身份行使權利的。 如已經參加公司股東會議、參與公司股利分配等;3、無其他違背法律法規規定的情形。如外商出資應按外資企業規定進行審批,否則就不能確認為內資公司的股東。 隻有具備以上三個條件,才能通過司法救濟維護隱名股東的合法權益。


二十九、小股東雖反對大股東轉讓股權,但是又無能力實現股東的優先購買權怎麼辦?

答:有二種辦法:1、如果大股東侵犯了小股東利益,可以依法起訴。2、退出公司,對外轉讓掉自己的股權。


三十、股東將公司財產和家庭財產混在一起怎麼辦?

答:一般有限責任公司的股東如果不能將公司財產和家庭財產明確分開的話,那麼在對外承擔債務或責任時,法院就可能“揭開公司的麵紗”,判決責任股東承擔“無限責任”,即不認為該公司具有有限責任公司的法人地位。這也是對“濫用”有限責任公司權利的股東的懲罰和對善意的債權人的合理保護。